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办案心得

机动车交通事故责任纠纷赔偿项目详解之护理费

2017-11-30

机动车交通事故责任纠纷中的部分赔偿项目并非一些网传的“万能”计算公式就能简单的计算出来。部分赔偿项目如:护理费,需要根据伤者的实际伤情、年龄甚至是各地司法实践判决来决定的。护理费的计算方法根据《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的,参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的,参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理上原则上为一人,但医疗机构或鉴定机构有明确意见的,可以参照确认护理人员人数。护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的,可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限,但最长不超过二十年。受害人定残后的护理,应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况确认护理级别。”的规定可总结出认定护理费主要包括以下几个方面:护理费标准、护理人数、护理依赖程度、护理期限和配制残疾辅助器时护理级别的认定。以下逐一详细分析。

一、护理费标准

护理费标准主要分为三类:

1、实际聘请护工,开具护理费发票或收据,按每天实际产生的护理费计算。

案例:陈某与赵某、东莞市某机动车驾驶员培训有限公司机动车交通事故责任纠纷

案号:(2015)东一法龙民三初字第34

原告诉求:请求判令:……护理费6000元……

被告答辩……原告没有提交护工的收入证明,原告提交的证据中也没有写明需要人陪护,即使需要陪护也只能按50元/天的标准计算……

法院观点:护理费:5050元。原告称住院期间聘请护工护理,费用为150元/天,并提供了护理费收据予以证实,本院予以确认。但根据原告提供的护理费收据显示,原告在东莞市第三人民医院神经外科住院期间聘请护工的时间为2015.4.9-2015.4.124天)、2015.4.19-2015.4.3012天)、2015.5.3-2015.5.1715天),以上共计31天,另有8天原告未提供证据证明护理人员的收入情况,故该8天应按东莞地区护理行业平均收入50元/天的标准计算,综上,护理费计算为:150元/天×31天+50元/天×8天=5050元。

2、未聘请护工,由亲属护理,亲属能够证明其误工损失,按亲属实际误工费计算。

案例:林某与西安市某汽车客运总公司、中国某财产保险股份有限公司西安市雁塔支公司机动车交通事故责任纠纷

案号:(2014)莲民初字第02870

原告诉求:要求:1、判令被告赔偿……护理费49500元……

被告答辩:表示愿意在法律规定的范围内给予合理赔付。

法院观点:因伤未能工作二十个月的误工费70000元和十七个月陪护亲属的误工费合计49500元,均有合理的证据与理由予以证实,且与伤情基本相符,符合情理与法律规定,本院予以认可

3、未聘请护工,由亲属护理,亲属不能够证明其误工损失,按当地护工从事同级别护理的劳务报酬标准计算。

案例:李某与中国某财产保险股份有限公司温州分公司、黄某、某某财产保险股份有限公司安徽分公司机动车交通事故责任纠纷

案号:(2016)沪0116民初10127

原告诉求:请求判令:被告赔偿原告因交通事故产生的各项损失共计人民币316,844.40

被告答辩:对事故发生经过、责任认定无异议,肇事车辆投保了交强险、50万商业三者险及不计免赔,同意在保险范围内依法承担赔偿责任。

法院观点:护理费,原告诉请按照胡琴的误工费3,023.80/月的标准计算,提交了劳动合同、工资清单、工商登记信息作为证据,第三被告则不予认可。本院认为,伤者因伤休息期间由亲属护理合乎情理,但据此主张护理费的应提交身份关系的证据、亲属护理伤者并因此产生误工的证据,原告未能提供前述证据,本院采纳第三被告的辩解意见,对原告的诉请不予支持。本院按照本市居民服务行业职工的平均工资2,467/月的标准,参照鉴定意见计算210天为17,269元。

二、护理人数

护理人数在绝大多数情况下是一人护理,除少数伤残等级较高的情况为两人,目前实践中未遇到两人以上的。另外根据受害人的伤情后续可能恢复的情况,会出现前期护理需要两人护理,到后期只需一人护理。

1、常规下为一人护理。除鉴定机构鉴定出需两人护理外,其余情况基本认定为一人护理。部分受害人在出院时会要求医生在医嘱上注明需两人护理,但司法实践中法院也会对受害人的伤情做初步审查,如伤情确实轻微,只是为了增加护理费计算而要求医生在医嘱上增加护理人数的情况下,法院将不予认可。

案例:肖某、林某等与黄某等机动车交通事故责任纠纷

案号:(2017)粤0881民初688

原告诉求……护理费7680元(按湛江最低护工标准120/天,住院了32天,2人护理)……

被告答辩……根据住院记录显示,肖某伤情不重,没有进行手术治疗,根本不需要两人陪护,司法实践中只有植物人才需要两人陪护……

法院观点:护理费:3840元。最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条规定:“护理费根据护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员有收入的,参照误工费的规定计算;护理人员没有收入或者雇佣护工的,参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准计算。护理人员原则上为一人,但医疗机构或者鉴定机构有明确意见的,可以参照确定护理人员人数”,原告没能提供足够的证据证明是谁给予护理,因此本院确认护理人员的报酬按120/天计算,原告的医嘱陪护2人,但考虑到原告的伤势较轻,2人护理不合理,护理人员按一人计算,护理费为120/天×32天=3840元。

2、鉴定机构或医嘱有写明需两人护理的。

案例:韩某与辛某某、辛某机动车交通事故责任纠纷

案号:(2017)冀0429民初846

原告诉求……护理费9600……

被告答辩:认为原告未提供劳动合同及缴纳社保的凭证,不予认可。原告提供的证据,不足以证明护理人员有固定收入,本院认为护理费应按居民服务业标准计算。

法院观点……原告提供的永年区中医院证明中记载:原告住院期间需2人陪床……护理费,住院期间两人护理,参照护理费参照河北省2016年度交通事故人身损害赔偿标准有关参考数据中居民服务业年平均工资标准计算,为:33543元÷365天×40×27352元;

3、前期由两人护理,后期为一人护理。

案例:林某、林某某等与中国某财产保险股份有限公司揭阳市分公司等机动车交通事故责任纠纷

案号:(2017)粤5281民初404

原告诉求……护理费:75017/年÷365/年×(56天×2人+49天)=33089.69……

被告答辩……护理费请求无相关依据且标准过高,应按31195/年及1人护理的标准计算住院期间的护理费。……

法院观点……2016516日,广东韩江法医临床司法鉴定所作出《司法鉴定意见书》{韩江司鉴所[2016]临鉴字第012302},鉴定意见为:原告林某的伤残程度评定为十级伤残……护理期评定为105天(含二期手术15天),建议56天每天配护理人员249天每天配护理人员1……护理费:75017/年÷365/年×(56天×2+15天)+34757.2/年÷365/年×34=29339.46元。原告林某没有提供证据证明护理费支出情况,故其住院期间的护理费可参照受诉法院所在地其他服务业75017/年标准计算,其出院后的护理费可参照城镇居民人均可支配收入34757.2/年标准计算,护理期限和护理人数参照鉴定意见。被告保险揭阳分公司关于应按31195/年标准和护理人数1人计算护理费的答辩意见和被告保险广州分公司关于应按50/天标准和护理人员1人计算护理费的答辩意见,于法无据,本院不予支持。

三、护理依赖程度

护理依赖程度的确定主要依据的是受害人在正常思维支配下,为满足基本生理、生活需要,必须反复进行的一系列身体动作或活动能力,主要包括进食,翻身,大、小便,穿衣、洗漱,自我移动这几个因素。护理依赖程度评定主要有:躯体伤残者护理依赖程度评定和精神障碍者护理依赖程度评定。本文主要探讨躯体伤残者护理依赖程度评定。护理依赖程度等级分为三类,a完全护理依赖,b大部分护理依赖,c部分护理依赖。在《职工工伤与职业病致残程度鉴定标准》及《人身损害护理依赖程度评定》中均有对护理依赖程度中各个因素的评分标准做了详细的规定,例如进食为:拿起食物,放入口中,咀嚼,咽下;床上活动包括:翻身、平移、起坐;行走包括:平地行走、上楼梯、下楼梯等等。上述所说的活动能力项目均对应相应的评定分值。例如:进食这个因素10分是能自主完成,5分是经常依靠他人帮助把食物拿到面前或身边才能完成,0分是完全依靠他人拿取食物和接触身体的帮助才能完成,或需他人喂食。通过确定出每个生活活动能力项目的分值,在将所有项目分值相加得出总分值。总分值在60~41分,为部分护理依赖。总分值在40~21分,为大部分护理依赖,总分值在20分以下为完全护理依赖。在计算护理费时根据护理依赖赔付比例计算,完全护理依赖为100%,大部分护理依赖为80%,部分护理依赖为50%

四、护理期限

护理期限一般包括两个期限,一是住院期间的护理期,二是出院后的护理期。住院期间的护理期计算相对简单,按住院天数计算即可,除无法出院或未住院的情况下则是统一计算护理期。出院后的护理期根据上述司法解释的规定可知最长的护理期不超过二十年,那么司法实践中对于院外需要长期护理的情况下,法院一般会如何判决?常见的有三种:一是先按五年的院外护理期来认定,待五年后仍需护理则受害人可另行起诉。二是按最长二十年护理期来认定。三是法院酌情认定,例如十年、十二年等。

1、按五年的护理期认定

案例:孙某与王某、阜宁县某环卫服务部等机动车交通事故责任纠纷

案号:(2016)苏0923民初4785

原告诉求……护理费32880元、后续护理费229950元(护理费合计262830元)……

被告答辩……对鉴定意见书的真实性无异议,但需要原告提供肌力检测报告。且该鉴定报告对后续护理费用并没有说明,后续治疗费也未实际发生,我公司认为应在实际发生后另行赔偿……

法院观点:关于护理费,参照法医学鉴定书建议的护理期截止评残之前日(住院期间2人护理为宜),参照本地护工从事同等级别护理的劳务报酬标准70/天计算,护理费应为23590元。

关于定残后终身护理依赖护理费计算年限问题,二被告均提出后续护理费应在实际发生后再行主张。本院认为,《最高人民法院关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第二十一条第二款规定:护理期限应计算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复生活自理能力的,可以根据其年龄、健康状况等因素确定合理的护理期限,但最长不超过二十年。结合盐城市东方司法鉴定所法医学鉴定意见,综合考虑原告的年龄、健康状况等因素,本院对原告孙效松终身护理依赖暂计算5年的护理期限费用,此后的护理费用,原告可再行主张。

2、按二十年的护理期认定

案例:陈某与杜某、中国某财产保险股份有限公司潮南支公司机动车交通事故责任纠纷

案号:(2016)粤0513民初1061

原告诉求……护理费703800……

被告答辩……鉴定机构鉴定原告陈某出院后终身大部分护理是错误的,且计算标准较高,大部分护理的护理费应以80/天为宜。……

法院观点:护理费。原告陈某请求住院期间185天护理费,本院予以照准。参照鉴定意见,原告陈某二次住院期间每天配护理人员2名,出院后需终身护理,部分护理依赖,20年计算,每天配护理人员1名。住院期间护理费参照广东省2016年度人身损害赔偿计算标准,国有同行业在岗职工年平均工资居民服务业62987元/年计算,出院评残后属于生活护理,护理费酌定为85/天,护理费共684349.84元(62987/年÷365天×185天×2+85/天×365天×20年×1人),原告主张超过部分不予支持。

3、法院酌情认定

案例1(按十年认定):李某某与王某某、苏某某机动车交通事故责任纠纷

案号:(2016)鲁0213民初2516

原告诉求……护理费2182006……

被告答辩:对原告住院期间的护理期限、出院后两人护理无异议;但认为主张的护理标准过高,出院后主张护理期限20年过长。

法院观点:关于护理费,原告主张住院期间1人护理符合法律规定,但其未提交护理人员的身份情况、误工减少收入情况等证据,其主张的计算标准本院不予支持,可酌情按照一般护工标准每人每天120元计算,住院期间的护理费为27240元;出院后按照两人进行护理,考虑到原告的伤情、年龄等因素,护理期限可酌情暂定10,护理费计算为876000元(120元×365天×10年×2人)。原告如护理期限届满后仍需护理的,可另行主张。以上合理护理费合计为903240元。

案例2(按十二年认定):钟某与天安某财产保险股份有限公司揭阳中心支公司、郑某机动车交通事故责任纠纷

案号:(2016)粤5202民初40

原告诉求:一、判令被告保险公司、被告郑某连带赔偿原告损失共计835283.8元(已扣除被告支付医疗费37000元),其中精神抚慰金在交强险范围内优先赔偿。二、本案诉讼费由二被告共同承担。

被告答辩……对于护理费,在原告的司法鉴定意见书中,第五个鉴定意见的第二小项中,建议两年后视病情变化再另行评定,所以原告的护理费也应该在两年后进行评定较为合理……

法院观点:护理费466004.61元,参照医疗机构和鉴定机构的意见,原告住院223天为2人护理,护理期为终生完全护理依赖,本院根据原告的年龄、健康情况等因素,酌定暂按12年计算原告出院后的护理费且每天计1人护理,对于住院223天期间的护理费,以其他服务业在岗职工年平均工资75017元计,对于出院后的护理费,应认定为原告的家属或近亲属护理,原告没有提供证据证明护理人员的收入损失,可以按照农、林、牧、渔业年平均工资31195元的标准计算。护理费为:(75017/年÷365天)×223天×2人+31195/年×12年×1=466004.61元。

五、配制残疾辅助器时护理级别的认定

护理级别根据患者的病情可以分为特级护理、一级护理、二级护理、三级护理。护理级别与护理依赖程度息息相关,护理级别高的情况下对应的护理依赖程度就高,反之护理级别低的情况下对应的护理依赖程度就低。对于需要配置残疾辅助器的受害者,例如截肢的受害者,如果配置了残疾辅助器具时则相应的护理级别将降低,对应的护理依赖程度也将降低。相反如需要配置而未配置的情况下,对应的护理级别高,则护理依赖程度将变高。司法实践中原告方一般是以哪种情况获得的赔偿更多就适用哪种。

六、结语

护理费是机动车交通事故责任纠纷赔偿项目中占比较大的一部分,如果遇到终身护理的情况则会产生巨额的护理费。无论是作为原告方代理人还是作为被告方代理人,准确把握好护理期限及护理依赖程度是处理好护理费的关键。

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