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办案心得

交通事故责任纠纷中如何运用鉴定来增加或者降低赔款

2017-11-30

机动车交通事故责任纠纷中涉及人伤的赔偿项目包括:医疗费、营养费、住院伙食补助费、后续治疗费、护理费、误工费、残疾(死亡)赔偿金、被抚养人生活费、交通费、丧葬费、精神损害抚慰金、鉴定费等。其中大部分项目金额都与伤者的伤残等级有着密切的关系,可以说伤残等级的高低决定者整个案件大部分项目赔款的高低。在司法实践中该如何运用鉴定来增加或者降低赔款?

当我们作为伤者的代理律师时就需要根据伤者的伤情做初步的判断,判断是否构成伤残等级,构成的伤残等级范围大概在几级,从而制定诉讼策略。实际中大部分伤者在没有律师介入的情况,对于赔偿项目仅仅知道医疗费、误工费、交通费等,往往不会考虑“残疾”这块。因为在大多数人眼里残疾是一件非常严重的事。交通事故里的伤残并非与日常生活中残疾人证中规定的残疾相等。交通事故里的伤残有些不会对伤者日常生活造成实质性的影响,所以往往伤者在理赔时容易忽略残疾赔偿金等项目。

当我们在代理伤者这一方时,保守的做法是带着伤者去鉴定机构咨询专业的法医,对伤情做一个准确的判断。再根据法医的结论制定诉讼策略,是先自行鉴定再起诉还是先起诉再委托法院鉴定。这里涉及到诉讼时间、重新鉴定被推翻的可能以及鉴定的时机等因素,因此先自行鉴定更有利还是委托法院鉴定更有利需要根据具体的案件、伤情来具体讨论,这里不再赘述。

由于笔者代理的基本是保险公司这一方。本文主要站在被告的角度,对如何运用鉴定的来降低赔款。通过重新鉴定降低伤残等级,以及通过重新鉴定来“吓唬”原告方,以此来达到残疾赔偿金“打折”的目的。

作为被告代理方,在开庭前需要详细查阅原告所提交的病历、拍片报告以及鉴定报告。通过研读病历来预估伤残等级,同时通过查看原告提交的鉴定报告中对原告伤情的具体分析来判断鉴定机构是否存在夸大的嫌疑。下面列举两个笔者通过重新鉴定降低伤残等级以及通过采取重新鉴定的“手段”与原告谈判,最终把赔款降低的案例。

案例一:原告自行委托鉴定机构作出八级附加十级的伤残,笔者通过对伤情判断后,认为鉴定失真,申请重新鉴定后,伤残为九级附加十级。(笔者认为如再严格的话可以做到十级附加十级,本案中另一处十级伤残无异议)

本案中原告伤情主要是股骨骨折导致髋关节活动度受限的情况。附上重新鉴定申请书及法院判决书。


重新鉴定申请书:

重新鉴定申请书

申请人:XX财产保险有限公司厦门分公司法定代表人:XXX,职务:总经理,住所地:厦门市思明区XXXXXXXXXX

申请事项:对(2015)思民初字第5720号案件机动车交通事故侵权责任纠纷中原告XXX的“伤残等级”重新进行司法鉴定。

事实和理由:原告XXX主张我司赔付其残疾赔偿金、精神损害抚慰金等项目,并提供福建XX司法鉴定中心关于其“伤残等级”为八级附加十级的评估,根据该份司法鉴定关于被鉴定人右股骨中段骨折,参照的是GB18667-2002《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.8.10.f)及附录A.8条款之规定,被鉴定人该损伤后遗症构成道路交通事故VIII(八)级伤残。而《道路交通事故受伤人员伤残评定》第4.8.10 f是:一肢丧失功能50%以上;肢体丧失功能的计算是用肢体三大关节丧失功能程度的比例分别乘以肢体三大关节相应的权重指数(踝关节0.12,膝关节0.28,髋关节0.6)。本事故中伤者受伤的部位是右股骨中段骨折,并不是股骨头或者股骨颈骨折,活动功能丧失程度不可能达到50%。即使是股骨头骨折也很难达到50%的功能丧失,因为髋关节占比仅为0.6,如果达到50%的程度相当于整个大腿无法活动。受伤的下肢关节我司认为该鉴定结论违反了公安部和卫生部联合作出的《道路交通事故人身损害受伤人员误工期、营养期、护理期评定准则》的评定标准,且该鉴定意见由原告单方委托做出,明显缺乏客观态度,应以法院指定或原被告双方共同委托鉴定才符合相应程序,故申请人认为该项目鉴定结论缺乏客观性与公正性,现依法向法院申请对以上项目进行重新鉴定,请贵院予以支持。

此致

厦门市思明区人民法院


案例二:原告左桡骨远端骨折自行委托鉴定机构作出十级的伤残,笔者通过对伤情判断后,认为如果重新鉴定极有可能没有伤残。考虑到活动度测量主观性较大,如果实际采取重新鉴定不一定能推翻,该类情况按残疾赔偿金打折处理来谈判最适合。在提出重新鉴定的要求后,开庭前将原告的伤情分析给原告代理律师及法官听了以后,原告方同意按打折处理。最终诉求由86288.05元降低至26800元,成功减损。(本案中除了残疾赔偿金打折外由于原告的护理期鉴定也存在较大的水分,因此护理费一并打折处理。)

附上重新鉴定申请书及法院调解书。


重新鉴定申请书:

重新鉴定申请书

申请人:XX财产保险有限公司厦门分公司法定代表人:XXX,职务:总经理,住所地:厦门市思明区XXXXXXXXXXXXXX

申请事项:对(2016)闽0823民初1305号案件机动车交通事故责任纠纷中原告XXX的“伤残等级”、“护理期”重新进行司法鉴定。

事实和理由:原告XXX主张我司赔付其残疾赔偿金、护理费、精神损害抚慰金等项目,并提供福建XX司法鉴定中心关于其“伤残等级”为十级的评估,根据该份司法鉴定关于被鉴定人左桡骨远端骨折,左舟状骨骨折来认定原告腕关节的活动度丧失情况。其中掌屈20°(右侧:60°),背伸30°(右侧60°),桡偏10°(右侧:30°),尺偏10°(右侧40°)从而认定原告左腕关节活动受限,并计算其左上肢丧失功能达11.6%。最终依据GB18667-2202《道路交通事故受伤人员伤残评定》4.10.10.i)条之规定,认定其左上肢功能障碍已构成十级伤残。

然而上肢肢体的活动度由腕关节、肘关节、肩关节三部分活动度构成。其中腕关节活动度占比0.18,肘关节占比0.12,肩关节占比0.7。原告经鉴定腕关节活动丧失功能达11.6%明显偏高,因为腕关节仅占比0.18,且原告左桡骨远端骨折并未内固定手术,活动度不可能丧失如此之多。

关于护理期为60天的鉴定。我司认为该护理期天数明显偏高。根据GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》10.2.5a之规定尺桡骨折非手术治疗护理期为30日至60日,原告桡骨远端骨折并出现错位、畸形等严重后果,护理期不应当按照规定的最高值60天认定。

关于该左桡骨骨折可达10级伤残及护理期60天的鉴定,我司认为该鉴定结论违反了公安部和卫生部联合作出的GB18667-2202《道路交通事故受伤人员伤残评定》、GA/T1193-2014《人身损害误工期、护理期、营养期评定规范》的评定标准,且该鉴定意见由原告单方委托做出,明显缺乏客观态度,应以法院指定或原被告双方共同委托鉴定才符合相应程序,故申请人认为该项目鉴定结论缺乏客观性与公正性,现依法向法院申请对以上项目进行重新鉴定,请贵院予以支持。

此致

福建省上杭县人民法院


调解书:




结语:

在遇到原告先行委托鉴定机构作出的伤残鉴定时,不应在没有分析伤残的情况下,盲目的申请重新鉴定,这样既浪费时间,也需要再支付鉴定费。应当根据伤情实际伤情结合鉴定报告,准确判断,制定出最适合的诉讼策略和谈判策略。


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